Блог

Договор за научна разработка

Портал «Юристъ» — Ваш успех в учебе и работе!

Гражданское право

Стороны договора о выполнении НИОКР. Сторонами этого договора могут быть любые субъекты гражданского права. Обычно ими являются производственные предприятия и другие коммерческие организации (на стороне заказчика), научно-исследовательские, конструкторские, технологические организации и вузы (на стороне исполнителя). Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследований, разработки и изготовления производственных новшеств, так и отдельные виды исследований, разработки либо изготовления новшеств.

необходимости вправе привлекать соисполнителей путем заключения с ними самостоятельных договоров.

Предмет договора о выполнении НИОКР. Предметом договора о выполнении НИОКР служат исследования и разработки, результаты которых выражаются в объективной форме научно-технической и конструкторской документации (научно-технических отчетов, чертежей и т.п.), образцов новых изделий, новых технологий производства или других производственных новшеств, например методов организации и ведения производства.

Иначе говоря, речь идет о знаниях (информации) научно-технического характера, т.е. о нематериальных объектах.

Между научными исследованиями (фундаментальными, поисковыми и прикладными), с одной стороны, и опытно-конструкторскими работами, с другой стороны, существуют различия, обусловливаемые спецификой самих исследований и разработок. Так, цель научных исследований — выяснение принципиальной возможности постановки и решения практических задач. Напротив, результатом опытно-конструкторских работ обычно является новая конструкция изделия (его элемента) или новая технология. Вместе с тем у рассматриваемых видов работ есть и много общего. В процессе выполнения НИОКР создаются все виды охраняемых гражданским правом научно-технических результатов (научных произведений, программ для ЭВМ, изобретений и т.п.), а также неохраняемой технической, организационной, коммерческой информации, составляющей ноу-хау. Кроме того, большинство НИОКР закладывают основы новых изделий и технологий производства. Поэтому научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы осуществляются в рамках единого договора и единого законодательства.

Заключение договора о выполнении НИОКР. Договор о выполнении НИОКР заключается в письменной форме. Проект договора может быть составлен как исполнителем, так и заказчиком. В процессе заключения договора заказчик разрабатывает и согласовывает с исполнителем техническое задание, технические, научные, экономические и другие требования, определяет источники финансирования и порядок материально-технического обеспечения работ. Исполнитель, со своей стороны, обязан по согласованию с заказчиком определить программу работ, время, необходимое для их выполнения (календарный план), и предварительную стоимость работ. Указанные материалы прилагаются к договору, будучи его составной частью.

Содержание договора о выполнении НИОКР. Договор о выполнении НИОКР должен включать такие существенные условия, как наименование всей работы и каждого ее этапа, а также исходного документа (программы, плана и т.п.), в соответствии с которым выполняется работа; срок действия договора, сроки выполнения работы в целом и по этапам; стоимость работы, а также условия об ответственности сторон за нарушение принятых обязательств.

Основные права и обязанности сторон по договору о выполнении НИОКР. Главная обязанность исполнителя — проведение всего комплекса (цикла) исследований и разработок или их части и сдача результатов заказчику. Основная обязанность заказчика состоит в приемке этих результатов и их оплате. Заказчик вправе проверять ход и качество выпол-

нения НИОКР, но без вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность исполнителя.

Исполнение обязательств по договору о выполнении НИОКР. Особенность НИОКР по сравнению с другими работами, выполняемыми по договорам подряда, — наличие в них элемента риска. При выявлении в ходе научных исследований невозможности достичь ожидаемых результатов заказчик обязан оплатить исполнителю затраты на те исследования, которые были проведены до выявления невозможности получения нужных результатов.

Фактор риска учитывается и при оценке научно-технического уровня результатов исследований и разработок. При недостижении заданных показателей изготовленного объекта заказчик вправе сократить размер платы (вознаграждения) исполнителя лишь в той мере, в какой это не зависело от поведения самого заказчика.

Сдача, приемка, оценка и передача в производство результатов выполненных НИОКР. Большое практическое значение имеют заключительные стадии исполнения обязательств по договору о выполнении НИОКР: сдача, приемка, оценка и передача результатов исследований и разработок в производство. При оценке сдаваемых (по акту сдачи-приемки) работ, в частности, учитываются: новизна и перспективность научно-технических решений, использование в разработках современных отечественных и зарубежных достижений науки и техники, экономическая эффективность нового изделия или технологического процесса, патентоспособность и конкурентоспособность разработок.

На основе актов сдачи-приемки и рекомендаций по использованию результатов НИОКР решаются вопросы о сроках и объемах промышленного выпуска новых изделий или освоения новых технологий. Одновременно снимаются с производства устаревшие изделия и заменяются устаревшие технологические процессы.

Ответственность сторон за нарушение обязательств по договору о выполнении НИОКР. Исполнитель обязан устранять дефекты, выявленные при сдаче-приемке работ; вносить необходимые исправления при необеспечении в выполненных разработках гарантированных технико-экономических показателей, а также устранять дефекты в технической документации или опытном образце нового изделия, допущенные по его вине. В случае неустранения дефектов исполнитель уплачивает заказчику неустойку, определенную договором. Неустойка может быть взыскана с исполнителя также за несвоевременное выполнение работ.

Заказчик отвечает за несвоевременную приемку результатов отдельных этапов и работы в целом, за просрочку ее оплаты либо за полный или частичный отказ от ее оплаты (в размере, определенном сторонами в договоре).

С нарушителя договора могут быть взысканы и убытки, понесенные исправной стороной. Однако традиционно они носили ограниченный характер и исключали возможность возмещения упущенной выгоды.

Выполнение научно-исследовательских работ

  • Свобода договора
  • Договор и порядок его заключения
  • Государственный и муниципальный контракт
  • Условия договора энергоснабжения

Обязательства по реализации результатов творческой деятельности

Данные виды обязательств объединяют: научно-исследовательские, опытно-конструкторские (НИОКР) и технологические работы.

Объектом, как и в подрядных работах, являются совершаемые подрядчиком действия, которые приводят к достижению результата, полезного для заказчика.

Предмет — научно-исследовательские работы, обусловленные техническим заданием заказчика.

Отличия от договора подряда:

Творческий характер работ со стороны подрядчика (действия в рамках нормативных актов, регулирующих отношения в сфере исключительных прав).

Правило распределения рисков — в случае НИОКР риск случайной невозможности исполнения договора несет заказчик.

Подрядчик по НИОКР, являясь субъектом предпринимательской деятельности, будет отвечать за неисполнение договора, если не докажет, что неисполнение произошло не по его вине.

По договору НИОКР подлежат возмещению лишь убытки в виде реального ущерба, а упущенная выгода не возмещается.

Исполнитель по договору НИОКР обязан согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов творческой деятельности, права на которые принадлежат третьим лицам.

Исполнитель обязан гарантировать заказчику, что передаваемый им результат работы не нарушает исключительных прав третьих лиц (возможно регрессное требование в случае претензий от третьих лиц).

Отличия договора на научно-исследовательские работы от договора на опытно-конструкторские работы:

  • Договор на научно-исследовательские работы должен быть исполнен стороной лично. На привлечение третьих лиц требуется согласие заказчика.
  • При выполнении опытно-конструкторских работ не требуется согласия заказчика на привлечение третьих лиц.

Для договора на НИОКР допускается невозможность достижения результатов работы. Положения исполнения договоров различаются.

Если в ходе научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, то:

  • в случае договора на научно-исследовательские работы заказчик обязан оплатить стоимость работ, которые были проведены до обнаружения подобной невозможности;
  • в случае договора на опытно-конструкторские работы заказчик оплачивает подрядчику лишь понесенные им затраты.

Форма договора — простая письменная. Договор должен включать следующие условия:

  • Наименование работы и каждого этапа.
  • Срок действия договора.
  • Сроки выполнения работ.
  • Цену работы.
  • Условия об ответственности сторон за нарушение обязательств.

Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

Вторым институтом, входящим в группу обязательств по выполнению работ, является предусмотренный гл. 38 ГК РФ институт договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Данные договоры, хотя и имеют большое сходство с договором подряда, что выражается в применении к ним отдельных общих положений о подряде, обладают определенной спецификой, обусловленной тем, что результат работы во многих случаях представляет собой объект интеллектуальной собственности. В соответствии с и. 4 ст. 769 ГК РФ условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности).

По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

По договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769).

Рассматриваемые договоры являются двустороннеобязывающими, возмездными и консенсуальными.

Сторонами договора являются исполнитель и заказчик. Закон не устанавливает каких-либо ограничений относительно субъектного состава договора.

Следует отметить, что для научно-исследовательских работ важное значение имеют профессиональные навыки и знания исполнителя, в связи с чем действует правило, характерное не для договора подряда, а для обязательств по возмездному оказанию услуг, о личном исполнении обязательств. Исполнитель вправе привлекать к исполнению договора субисполнителей лишь с согласия заказчика.

Принципиально другое правило установлено для выполнении опытно-конструкторских или технологических работ, где действует принцип генерального подряда, согласно которого исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц.

Предмет договора составляет деятельность исполнителя по проведению научного исследования, разработке образца нового изделия либо конструкторской документации на него или новой технологии, а также результат такой деятельности. Он может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

Наряду с предметом к существенным условиям договора относятся также начальный и конечный сроки выполнения работ, к которым на основании ст. 778 ГК РФ применяются правила о сроках в договоре подряда (ст. 708 ГК РФ).

Цена, к которой также применяются правила о цене в договоре подряда, не является существенным условием договора, поскольку отсутствие условия о ней может быть восполнено за счет механизма, предусмотренного п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Согласно ст. 773 ГК РФ исполнитель обязан:

  • выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;
  • согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;
  • своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;
  • незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;
  • гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.
Другие публикации:  Ликвидация загрязнений почвы с помощью специальных растений

Заказчик согласно ст. 774 ГК РФ обязан:

  • передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;
  • принять результаты выполненных работ и оплатить их.

Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ.

В отличие от договора подряда риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик. Однако данная норма является диспозитив- ной и может быть изменена законом или договором.

Учитывая, что результат работ может носить характер секрета производства (ноу-хау), ст. 771 ГК РФ устанавливает для обеих сторон обязанности по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих предмет договора. По общему правилу стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре. Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

С учетом специфики результата работ, который хотя и имеет материальную форму, но носит нематериальный характер, ст. 772

ГК РФ предусматривает специфические правила о правах сторон на результаты работ. Стороны договора самостоятельно определяют, кто из них, в каком порядке и на каких условиях имеет право использовать результаты работ. В качестве же диспозитивного правила закреплено право заказчика использовать переданные ему исполнителем результаты работ и право исполнителя использовать полученные им результаты работ для собственных нужд. При этом права исполнителя и заказчика на результаты работ, которым предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, определяются в соответствии с правилами раздела VII ГК РФ об интеллектуальной собственности.

Особые правила установлены ст. 775 ГК РФ для случаев невозможности достижения результатов научно-исследовательских работ. Если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором на выполнение научно-ис- следовательских работ результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре.

В отношении невозможности продолжения опытно-конструкторских и технологических работ ст. 776 ГК РФ закрепляет правило: если в ходе выполнения опытно-конструкторских и технологических работ обнаруживается возникшая не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты.

Исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя.

Ответственность исполнителя носит ограниченный характер — он обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению лишь в случаях, прямо предусмотренных договором.

Ответственность заказчика строится по общим правилам об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

Закон не устанавливает каких-либо специальных требований к форме договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, в связи с чем при решении данного вопроса необходимо руководствоваться общими правилами о форме сделки и форме договора.

Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ).

Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ является:

  • консенсуальным;
  • возмездным;
  • двусторонним.

Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

Выполнение НИОКР создает результат, отделимый от выполняемой работы, в чем проявляется их сходство с подрядом. Поэтому к рассматриваемым обязательствам применимы подрядные нормы, на которые не влияет специфика НИОКР.

При выполнении ОКР исполнитель вправе самостоятельно, если иное не предусмотрено договором, привлекать к их исполнению третьих лиц. К таким отношениям применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК РФ). Что касается научных исследований, то их специфика требует, чтобы исполнитель проводил их лично. Он вправе привлекать соисполнителей НИР только с согласия заказчика (п. 1 ст. 770 ГК РФ).

В отношении формы договора действуют общие правила о форме договора.

Предметом договора на выполнение НИР является проведение научных изысканий, а договора на выполнение ОКР – разработка конструктивного решения изделия, создание образца изделия, воплощающего это решение, либо новых приемов, операций и методов работы, то есть новой технологии. В рамках договоров на выполнение НИР ведутся фундаментальные и поисковые теоретические исследования, выявляется принципиальная возможность постановки и решения практических задач.

Существенным условием рассматриваемого договора является уровень будущего исследования или разработки. Он оформляется путем согласования сторонами технического задания, научных и экономических требований заказчика.

Сторонами договора являются заказчик и исполнитель. Исполнителем могут выступать любые юридические и физические лица, лицензирование деятельности по НИОКР не предусмотрено. Вместе с тем исполнителями выступают, как правило, специализированные научно-исследовательские, конструкторские организации, для которых НИОКР – основные или ведущие виды деятельности. На стороне заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права — граждане, юридические лица, публичные образования.

К срокам выполнения работы, согласно ст. 778 ГК РФ, применяются нормы ст. 708 ГК РФ, регулирующей подрядные правоотношения. Закон не содержит указания на срок как на существенное условие договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. Характер таких работ свидетельствует о возможности определения срока через категорию разумного срока. Поэтому когда срок выполнения работ не указан в договоре, они должны быть выполнены в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Срок является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.

В договоре могут указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами могут быть предусмотрены также промежуточные сроки, то есть сроки завершения отдельных этапов работы. Если иное не установлено нормативно-правовыми актами или договором, исполнитель несет ответственность за нарушение не только конечного, но также начального и промежуточного сроков. Ответственность может выражаться в возмещении убытков или уплате неустойки, предусмотренной договором. Указанные в договоре начальный, конечный и промежуточный сроки могут быть изменены в случаях и в порядке, которые предусмотрены договором (п. 2 ст. 708 ГК РФ). Нарушение конечного срока предоставляет заказчику право отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 708 и п. 2 ст. 405 ГК РФ). Несоблюдение исполнителем начального или промежуточного срока дает заказчику право отказаться от принятия исполнения лишь в том случае, когда допущенная просрочка свидетельствует о явной невозможности окончания работ к установленному сроку (п. 3 ст. 708, п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Цена работы. Согласно ст. 778 ГК РФ к цене применяются правила ст. 709 ГК РФ, регламентирующей подрядные правоотношения. Цена не относится к числу существенных условий договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. При отсутствии договорной цены оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Цена является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.

Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик.

Если иное не предусмотрено договорами на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре.

Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

Если иное не предусмотрено договором, заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд.

Исполнитель в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан:

  1. выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;
  2. согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;
  3. своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;
  4. незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;
  5. гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц (ст. 773 ГК РФ).

Заказчик в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан:

  • передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;
  • принять результаты выполненных работ и оплатить их.

Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ.

Если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором на выполнение научно-исследовательских работ результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре.

Если в ходе выполнения опытно-конструкторских и технологических работ обнаруживается возникшая не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК РФ).

Исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя (п. 1 ст. 401 ГК РФ).

Исполнитель обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором.

Договор подряда. Срок выполнения работ: Видео

Освобождение от налога на добавленную стоимость научно-технической продукции

Т.В. КАРАТАЕВА,
В.Н. ГОРНОСТАЕВ,
эксперты службы
правового консалтинга ГАРАНТ

Другие публикации:  Полномочия ведущего специалиста

Некоммерческое образовательное учреждение заключило договор на создание научно-технической продукции. Предметом договора на создание научно-технической продукции является разработка научных тем: «Современные подходы управления организациями потребительской кооперации», «Учетная политика организаций потребительской кооперации». Рассмотрим по какой статье Налогового кодекса РФ (НК РФ) данные работы освобождаются от налога на добавленную стоимость (НДС): по подп. 14 п. 2 ст. 149 НК РФ (как услуги некоммерческой образовательной организации в сфере образования) или по подп. 16 п. 3 ст. 149 НК РФ (как выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР) на основе хозяйственных договоров)?

По мнению авторов, услуги по разработке научных тем не могут быть отнесены ни к услугам в сфере образования, ни к НИОКР и, соответственно, не освобождаются от обложения НДС.

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав.

Операции, не подлежащие обложению НДС (освобождаемые от налогообложения), установлены ст. 149 НК РФ.

В соответствии с подп. 14 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории РФ услуг в сфере образования по проведению некоммерческими образовательными организациями учебно-производственного (по направлениям основного и дополнительного образования, указанным в лицензии) или воспитательного процесса, а также дополнительных образовательных услуг, соответствующих уровню и направленности образовательных программ, указанных в лицензии, за исключением консультационных услуг, а также услуг по сдаче в аренду помещений.

Учреждением образования является учреждение, осуществляющее образовательный процесс, то есть реализующее одну или несколько образовательных программ и (или) обеспечивающее содержание и воспитание обучающихся (воспитанников) ( ст. 12 Закона РФ от 10.07.1992 № 3266-1 «Об образовании» (далее – Закон об образовании)).

Согласно п. 6 ст. 149 НК РФ указанные услуги не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти услуги, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством РФ.

В соответствии с Федеральным законом от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» образовательная деятельность образовательных учреждений, научных организаций или иных организаций по образовательным программам подлежит обязательному лицензированию.

Таким образом, услуги в сфере образования не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при единовременном выполнении следующих условий:

– образовательные услуги должны быть оказаны некоммерческой образовательной организацией;

– организация должна иметь соответствую лицензию;

– услуга должна быть образовательной, связанной с проведением учебно-производственного (по направлениям основного или дополнительного образования, указанным в лицензии) или воспитательного процесса, за исключением консультационных услуг.

На основании подп. 16 п. 3 ст. 149 НК РФ от обложения НДС на территории РФ освобождаются:

– НИОКР, осуществляемые за счет средств бюджетов, а также средств Российского фонда фундаментальных исследований, Российского фонда технологического развития и образуемых для этих целей внебюджетных фондов министерств, ведомств, ассоциаций;

– НИОКР, осуществляемые учреждениями образования и научными организациями на основе хозяйственных договоров.

Научной организацией является юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы и формы собственности, а также общественное объединение научных работников, осуществляющее в качестве основной научную и (или) научно-техническую деятельность, подготовку научных работников и действующее в соответствии с учредительными документами научной организации ( ст. 5 Федерального закона от 23.08.1996 № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» (далее – Закон о науке)).

Научными организациями (учреждениями науки), по мнению налогового ведомства ( письмо ФНС России от 15.03.2006 № ММ-6-03/274@), считаются организации любой формы собственности и ведомственной принадлежности, осуществляющие в качестве основной научную и (или) научно-техническую деятельность, подготовку научных работников и действующие в соответствии с учредительными документами научной организации.

Основным видом деятельности для некоммерческой организации является вид деятельности, в котором по итогам предыдущего года средняя численность работников имеет наибольший удельный вес в общей численности организации ( п. 9 Правил отнесения видов экономической деятельности к классу профессионального риска, утвержденных постановлением Правительства РФ от 01.12.2005 № 713). Словом, основным видом экономической деятельности некоммерческой организации является тот вид, в котором по итогам предыдущего года было занято наибольшее количество работников организации.

Кроме того, согласно подп. 16.1 п. 3 ст. 149 НК РФ от обложения НДС освобождается выполнение организациями НИОКР, относящихся к созданию новых продукции и технологий или к усовершенствованию производимой продукции и технологий.

При этом данная льгота применяется, если в состав научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ включаются следующие виды деятельности:

– разработка конструкции инженерного объекта или технической системы;

– разработка новых технологий, т.е. способов объединения физических, химических, технологических и других процессов с трудовыми процессами в целостную систему, производящую новую продукцию (товары, работы, услуги);

– создание опытных, т.е. не имеющих сертификата соответствия, образцов машин, оборудования, материалов, обладающих характерными для нововведений принципиальными особенностями и не предназначенных для реализации третьим лицам, их испытание в течение времени, необходимого для получения данных, накопления опыта и отражения их в технической документации (письма Минфина России от 30.03.2009 № 03-07-07/25 , от 26.07.2007 № 03-07-07/25 , ФНС России от 01.09.2010 № ШС-37-3/10367 , УФНС России по г. Москве от 16.02.2009 № 16-15/013746 , от 16.10.2008 № 19-11/97139 ).

Отметим, что определение НИОКР в целях применения гл. 21 НК РФ не приведено. Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Правоотношения сторон по договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ регулируются гл. 38 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ).

В статье 769 ГК РФ установлено, что по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских работ разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Причем условия договора на НИОКР должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности) ( п. 4 ст. 769 ГК РФ).

Такие договоры могут охватывать как весь цикл работ, включающий проведение исследований для выявления возможности получения новых материалов, устройств, технологий, разработку и изготовление опытных образцов в целях доведения их до стадии промышленного применения, так и отдельные этапы этих работ.

Для указанных договоров характерны наличие технического задания ( п. 1 ст. 769 и ст. 773 ГК РФ) и установление пределов и условий использования сторонами полученных результатов работ ( п. 1 ст. 772 ГК РФ).

Таким образом, из анализа указанных норм можно сделать вывод о том, что научно-исследовательские работы предполагают получение новых знаний, а опытно-конструкторские и технологические работы – применение этих знаний путем разработки нового изделия или технологии.

То есть в результате выполненных НИОКР создается новый результат, подлежащий правовой охране или не подлежащий правовой охране. Иными словами, в основе договора на осуществление НИОКР лежит принцип новизны, который и позволяет разграничить договоры на выполнение НИОКР и другие типы подрядных работ.

Обращаем также внимание и на разъяснения контролирующих органов. Так, в письме УФНС России по г. Москве от 06.04.2009 № 16-15/32228 указывается, что для получения освобождения от обложения НДС исполнитель должен осуществлять на территории РФ работы, подпадающие под понятие «научные исследования и (или) опытно-конструкторские разработки», и выполнять при этом одно из следующих условий:

– иметь подтверждение статуса научной организации в соответствии со ст. 5 Закона о науке;

– выполняемые работы должны быть указаны в подп. 16.1 п. 3 ст. 149 НК РФ.

На практике арбитражные суды при квалификации реализованных работ в качестве НИОКР во внимание принимают фактическое содержание выполненных работ, направленных на получение новых решений и знаний (в том числе разработка новых продуктов, технологий, документации) (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.05.2009 № А10-3022/08-Ф02-2085/09 , Московского округа от 14.07.2009 № КА-А40/6488-08-П , Волго-Вятского округа от 11.01.2010 № А82-2270/2008-27 ), при этом получение результатов от использования НИОКР не является необходимым условием применения льготы ( постановление ФАС Московского округа от 14.10.2009 № КА-А40/10616-09).

В рассматриваемом случае, по мнению авторов, услуги по разработке научных тем не могут быть отнесены к услугам в сфере образования, а также к НИОКР. Соответственно, организация не может воспользоваться льготой, установленной подп. 14 п. 2 ст. 149 НК РФ и подп. 16 п. 3 ст. 149 НК РФ.

В ином случае, по мнению авторов, наиболее вероятным исходом будут являться отказ налоговых органов в применении льготы и, как следствие, доначисление НДС и соответствующих пеней.

К сведению, в соответствии с п. 4 ст. 149 НК РФ в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие обложению НДС, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), он обязан вести раздельный учет таких операций. Порядок ведения раздельного учета должен быть отражен в учетной политике организации (письма УФНС России по г. Москве от 27.03.2007 № 19-11/028237 , управления МНС по г. Москве от 04.03.2004 № 24-11/14934 , постановление ФАС Поволжского округа от 17.01.2008 № А55-24393/05).

1. Гражданский кодекс РФ (часть вторая): Федеральный закон от 26.01.1996 № 14-ФЗ.

2. Налоговый кодекс РФ (часть вторая): Федеральный закон от 05.08.2000 № 117-ФЗ.

3. О лицензировании отдельных видов деятельности: Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ.

4. О науке и государственной научно-технической политике: Федеральный закон от 23.08.1996 № 127-ФЗ.

5. Об образовании: Закона РФ от 10.07.1992 № 3266-1.

Договор за научна разработка

Как следует из разъяснения Минюста РФ от 30.05.1994 г. № 03-04-165-94, для отнесения объекта к категории «научных произведений» следует руководствоваться ст. 6 закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». В соответствии с ней существенным условием является творческий характер результатов деятельности авторов и представление объекта в какой-либо объективной форме: письменной, устной и т.д.

Право на использование объектов, полученных в результате творческой деятельности, в том числе научно-технических разработок, передается на основе договора с правообладателем.

Проблемы, возникающие при совместном владении разработкой

Опыт показывает, что при заключении договора на выполнение научно-технических и опытно-конструкторских работ стороны подчас не уделяют особого внимания вопросу о праве собственности на их результаты. Специалисты, участвующие в разработке проекта, также не всегда заостряют внимание на этой проблеме, предлагая на момент подписания договора расплывчатые формулировки, типовые нормы. По мере выполнения работ актуальность проблемы все более возрастает, а нечеткие формулировки позволяют каждой из сторон трактовать одни и те же положения договора, исходя из собственных представлений. В конечном счете это приводит к конфликту.

Другие публикации:  Развод на фальшивую купюру

Для решения некоторых сиюминутных задач предприятий (например, снижения стоимости выполняемых научно-технических работ за счет освобождения от уплаты налога на добавленную стоимость) сторонами нередко заключается договор о совместной деятельности. Как показывает практика, на этом этапе заказчик и не предполагает, что могут возникнуть проблемы с внедрением.

Сказанное можно проиллюстрировать конкретным примером. Крупная отечественная корпорация в течение ряда лет финансировала научно-технические работы, предполагая использовать их результаты в собственных интересах. С разработчиками или заключался договор о совместной деятельности, или корпорация по своей инициативе в тексте типового договора относила на более поздний период решение вопроса о распределении прав. К моменту завершения работ некоторые исполнители, имевшие более-менее благоприятное финансовое положение, заняли жесткую позицию в отношении заказчика. Они хотели самостоятельно распоряжаться полученными результатами или разместить заказы на изготовление продукции на определенных предприятиях, производственные мощности и уровень производства которых заказчика работ не устраивали.

Рекомендации Миннауки РФ[1] позволяют при заключении договора на выполнение научно-технических работ учитывать наличие у разработчика так называемой предшествующей (накопленной) интеллектуальной собственности и дают основания претендовать на совместное владение результатами. Такая совместная собственность более полно учитывает интересы разработчика, а его материальная заинтересованность в результатах освоения объекта отражается на сроках и эффективности внедрения. Вместе с тем следует учитывать и вероятность конфликтных ситуаций между отдельными совладельцами, имеющими собственные представления о механизме и условиях введения совместной интеллектуальной собственности в хозяйственный оборот.

По действующему законодательству коммерческое использование объектов, находящихся в совместной собственности, возможно лишь при согласии всех совладельцев. Однако на практике при бескомпромиссной позиции одного из них дело не всегда доходит до подписания договора об условиях ее использования.

Вот почему рекомендуется определять лишь одного владельца разработки либо передать права по продвижению ее на рынок третьему лицу. Например, по договору доверительного управления.

Исключительные права могут являться объектом доверительного управления в соответствии с п.1 ст. 1013 ГК РФ. Привлекательность такого договора прежде всего в том, что уполномоченное лицо (доверительный управляющий) осуществляет комплекс мер по реализации объекта и доведению его до промышленного освоения. Доходы от использования могут направляться как самому владельцу или учредителю управления, так и любому указанному им лицу. При этом разработчик не отвлекается на решение не свойственных ему задач по коммерциализации разработки, а может сосредоточиться как на ее совершенствовании, так и на других, более перспективных направлениях. На мой взгляд, взаимоотношения занимающихся коммерциализацией инноваций венчурных фирм с владельцами разработок наилучшим образом регламентируются договором доверительного управления. Некоторые патентоведы уже обратили внимание на преимущества этого вида договоров в отношении использования товарных знаков[2]. Однако более активное их использование сдерживается отставанием патентного законодательства от гражданского.

Подтверждение прав собственности

До недавнего времени проблема подтверждения прав на созданную разработку не относилась к числу актуальных. Однако печальный опыт ряда солидных фирм заставляет рассмотреть этот вопрос более пристально.

В отечественной практике имели место случаи заключения договора на использование объекта интеллектуальной собственности с авторами разработки или ее совладельцем. Следует учитывать, что понятия «автор разработки» и «организация-разработчик» не всегда совпадают с понятием «собственник», правом использования результатов научно-технической деятельности по действующему законодательству обладает заказчик, если договором не предусмотрено иное. Кроме того, при совместной собственности передача прав на использование объекта возможна лишь при согласии на это всех совладельцев.

Принимающая сторона еще на стадии переговоров должна тщательно проверить всю документацию правообладателя, подтверждающую наличие у него прав собственности. В тексте договора на использование объекта следует предусмотреть ответственность передающей стороны за возможные нарушения исключительных прав третьих лиц.

В значительной степени проблему подтверждения прав снимает регистрация разработки в качестве объекта авторского права в Российском авторском обществе или Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем. Возможно также получение патентной охраны как на разработку в целом, так и на ее отдельные элементы.

Договор на использование запатентованного решения

По сравнению с охраной объектов в режиме авторского права запатентованная разработка имеет ряд преимуществ, в том числе и налогового характера, в связи с освобождением патентно-лицензионных операций от уплаты налога на добавленную стоимость. Охранный документ (свидетельство, патент) в определенной степени облегчает и постановку объекта на бухгалтерский учет в качестве нематериальных активов в составе имущества предприятия.

Однако следует учитывать, что договор на использование запатентованного решения (изобретение, полезная модель, промышленный образец или селекционное достижение) должен обязательно регистрироваться соответствующим органом. Без этого он считается недействительным.

Необходимость учета данной нормы целесообразно проиллюстрировать на конкретном примере. Зарубежный инвестор создал совместное предприятие с отечественным научно-производственным предприятием. В качестве вклада российская сторона внесла интеллектуальную собственность в виде изобретений, на которые были поданы заявки в Роспатент и получены положительные решения. Стороны заключили договор об уступке права на получение патентов по этим заявкам. Копии решений переданы по акту приемки-передачи и приобщены к документам, необходимым для регистрации СП в Минэкономики РФ. Однако российский участник СП договор об уступке в Роспатенте не зарегистрировал. Спустя некоторое время по инициативе зарубежного партнера отношения были оформлены должным образом. Однако выяснилось, что российская сторона, не ставя в известность зарубежного участника СП, уступила изобретения третьему лицу, надлежащим образом зарегистрировав эти соглашения.

Хозяйствующие субъекты должны учитывать особенности патентного законодательства тех стран, где они осуществляют хозяйственную деятельность.

Передача разработок в режиме ноу-хау

Активно используемая в отечественной практике передача в виде секретов производства различных разработок имеет ряд особенностей. К сожалению, они не всегда принимаются во внимание.

Нормативным документом, содержащим требования к ноу-хау, является ст. 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик. В качестве методологического материала для отнесения конкретной разработки к категории ноу-хау следует рекомендовать Инструкцию о порядке работы по продаже лицензий и оказанию услуг типа инжиниринг (Госкомизобретений, 1979).

К сожалению, ГК РФ не регламентирует понятие ноу-хау как такового. Вместе с тем его ст. 139 определяет в качестве объекта коммерческую и служебную тайну, характеризуя ее практически идентично определению ноу-хау в Основах гражданского законодательства. Это не позволяет надеяться на включение ноу-хау в текст Части III Гражданского кодекса, хотя именно данное понятие используется в бухгалтерских и налоговых документах. В результате не исключены нарекания со стороны налоговых органов в адрес предприятий, отразивших служебную тайну в составе имущества предприятия. Поэтому логично в договорах о передаче прав на использование таких объектов в преамбуле и предмете договора использовать двойную терминологию: из Гражданского кодекса и Основ гражданского законодательства. Аналогичный подход уместен и при оформлении разработки в виде ноу-хау на самом предприятии.

Зачастую предприятия пренебрегают необходимостью оформления разработки в качестве ноу-хау, не утруждают себя оформлением требуемой документации, не соблюдают должный режим секретности. В результате вполне вероятны претензии налоговых органов, осуществляющих проверку деятельности предприятия, или получающей стороны (за нарушение условий конфиденциальности).

Передача результатов научно-исследовательских работ нередко осуществляется путем заключения беспатентного лицензионного договора на ноу-хау. В соответствии с его типовой формой на стороны накладываются взаимные обязательства по соблюдению режима конфиденциальности как в отношении условий самого договора, так и сущности объекта. Предусматриваются санкции за несоблюдение этого режима. В этой связи не исключается вероятность возникновения у лицензиата желания поправить свое материальное положение, предъявив владельцу ноу-хау претензии по несоблюдению режима конфиденциальности.

Подобные прецеденты в отечественной практике автору не известны, но нельзя исключить вероятность их возникновения. Поэтому необходимо обратить внимание на серьезность данной проблемы.

Общеизвестно, что ни сами объекты, охраняемые в режиме ноу-хау, ни договоры на право их использования в соответствии с российским законодательством не регистрируются. Однако в ряде государств СНГ ситуация может быть иной. К примеру, в соответствии с порядком регистрации лицензионных договоров, утвержденных патентным ведомством Казахстана, подлежат регистрации в Казпатенте лицензионные договоры на право использования ноу-хау, оказание услуг типа инжиниринг, а также опционные соглашения.

Чему препятствуют взятые ранее обязательства?

Известно, что исходя из объема передаваемых прав на использование интеллектуальной собственности договоры подразделяются на исключительные и неисключительные. По условиям договора на уступку исключительных прав передающая сторона лишается на оговоренный срок возможности передачи прав на использование объекта третьим лицам. Для принимающей стороны подобный подход более предпочтителен, и она стремится получить по договору максимально широкий объем прав.

Однако зачастую контакту правообладателя с партнером, способным обеспечить реальное использование объекта, предшествовал ряд неудачных попыток установить подобные отношения с третьими лицами. Порой правообладатель вполне искренне заблуждается, считая, что несложившиеся отношения освобождают его от ранее взятых обязательств. Но при успешной реализации разработки на рынке несостоявшиеся партнеры нередко заявляют о переданных им в свое время исключительных правах, предъявляя финансовые претензии.

Патентование решает данную проблему, поскольку при регистрации договора патентное ведомство делает соответствующую отметку в охранном документе. При заключении беспатентных лицензионных соглашений или авторских договоров, принимающей стороне следует получить максимум информации о предыдущей деятельности правообладателя по коммерческому использованию разработки.

Правообладателям следует более активно использовать так называемые предварительные или опционные договоры. В соответствии с их условиями разработка передается принимающей стороне лишь для апробации. При положительном результате заключается традиционный лицензионный договор.

[1] Патенты и лицензии. 1998. № 5. С.41.
[2] Ариевич Е.А. Лицензиаонный договор на товарный знак: закон нуждается в изменении//Патенты и лицензии. 1998. № 9. С. 30 — 35.